Все, что нужно знать про GDPR
Вы, наверное, начали получать сообщения от сервисов об изменении правил пользования в части защиты персональных данных, и пока вы не примете новые правила использования, они перестанут работать.
Последние утечки данных, в частности, исследования, проводимых Cambridge Analytica или приложение GetContact, показывают, насколько ваши данные могут быть использованы для разных целей компаниями.
Сервисы не могут придумывать 100500 разных политик использования персональных данных для разных стран и стараются отвечать самым жестким требованиям, чтобы в будущем обезопасить свое развитие.
Штрафные санкции включают в себя штрафы до 20 миллионов евро или 4% годового глобального оборота компании (смотря что больше). Например, утечка данных мобильного оператора TalkTalk в 2015 году было оценено рекордным штрафом в 500 тысяч фунтов стерлингов, то по новому закону было бы оценено в 59 миллионов фунтов стерлингов.
Некоторые компании, в свете новых требований начали отказываться от пользователей сервисов в Европе.
При утечке данных пользователей компании обязаны отчитаться об этом регулятору страны в течение 72 часов, пользователей которых это затронуло.
Для компаний, у которых больше 250 сотрудников, нужно объяснение какие данные и почему они собираются.
Но основное нововведение, что компании должны получить согласие от пользователя, что конкретная информация будет собираться и обрабатываться.
Пользователи отныне имеют право знать какие данные собираются и запросить удаление тех данных, которые уже не нужны, или уже не релевантны.
По логике данного закона «персональные данные» включают в себя информацию, по которому можно определить человека, например, айпи адрес, имя, телефон, адрес, а также состояние здоровья, экономическое или культурное положение.
Если вы просто пользуетесь сервисами, то примите новые политики. Без этого они перестанут работать для вас начиная с 25 мая.
Если у вас есть сайт или какой-нибудь сервис, которыми пользуются граждане ЕС, то обязательно проверьте на следование закону.
GDPR. Нужно ли его выполнять в России?
Что такое GDPR?
25 мая 2018 года вступил в силу Общий регламент по защите персональных данных Европейского союза (англ. General Data Protection Regulation, GDPR; далее – GDPR, Регламент). Многие считают, что GDPR распространяется только на европейские организации или компании, обрабатывающие персональные данные (ПДн) на территории Европейского союза. Но на самом деле Регламент является экстерриториальным и распространяется на организации, не находящиеся на территории Евросоюза.
В Регламенте, как и в Федеральном законе Российской Федерации №152-ФЗ «О персональных данных», используются понятия и подходы, сформулированные в Конвенции о защите физических лиц при автоматизированной обработке персональных данных.
Основной упор в Регламенте идет на защиту прав и свобод физических лиц при обработке их персональных данных.
Российские организации, попадающие под действие GDPR, оказываются «меж двух огней»: им требуется соответствовать как российскому законодательству, так и новому европейскому Регламенту. В этой статье мы постараемся раскрыть, кому в России нужно выполнять требования GDPR, зачем, и какие могут быть последствия их невыполнения.
На кого распространяется GDPR?
Согласно статье 3 Регламента, GDPR распространяется на:
1. Обработку ПДн в ходе деятельности оператора, либо обработчика (лица, которому оператор поручил обработку ПДн) на территории Европейского Союза (ЕС), вне зависимости от того, где производится обработка – на территории ЕС или за её пределами.
2. Обработку ПДн оператором или обработчиком, находящимся за пределами территории ЕС, если обработка связана с:
a. предложением товаров или услуг (платных или бесплатных) субъектам ПДн, находящимся на территории ЕС;
b. мониторингом действий (поведения, активности) субъектов ПДн на территории ЕС.
3. Обработку ПДн оператором, находящимся за пределами территории ЕС, если к нему применимо законодательство страны-члена ЕС в соответствии с международным публичным правом.
Если с операторами, очевидно попадающими под пункт 1 (нужно находиться на территории ЕС) и пункт 3 (дипломатические миссии и консульства стран-членов ЕС) всё более-менее ясно, то пункт 2 вызывает много вопросов, поскольку именно он определяет применимость GDPR к российским компаниям.
Для того, чтобы найти ответы на эти вопросы, помимо основного текста Регламента стоит также обратить внимание на то, что у GDPR есть преамбула, в которой раскрывается, чем руководствовался законодатель при установлении в GDPR описанных норм. В том числе в пункте 23 преамбулы говорится о том, как нам определить, что оператор (либо обработчик данных) предлагает товары или услуги лицам, находящимся на территории ЕС. Факторами, позволяющими установить направленность деятельности на территорию ЕС может считаться использование при предложении и продаже товаров или услуг языка либо валюты государства-члена ЕС, упоминание клиентов или пользователей, находящихся на территории ЕС. А в пункте 24 преамбулы говорится, что под мониторингом действий субъекта ПДн подразумевается отслеживание пользователей сети Интернет, включая возможное последующее создание профилей физических лиц, в частности, с целью анализа либо прогнозирования предпочтений, поведения и т.п.
При этом в статье 2 GDPR указано, что Регламент не применяется к деятельности, не попадающей под действие законодательства ЕС.
Из вышеуказанного можно определить следующие критерии непосредственной применимости GDPR к российской организации:
Также мы хотим обратить внимание, что следующие случаи, часто встречающиеся в материалах про GDPR, не являются критериями применимости Регламента:
Контроль за соблюдением GDPR в России и последствия невыполнения требований
В целях защиты прав субъектов ПДн в каждой из стран ЕС созданы государственные органы по защите прав субъектов ПДн (в тексте Регламента – Supervisory Authorities, в общей практике такие органы называются Data Protection Authorities (DPA)). В числе прочих, DPA наделены согласно ч.1 ст.58 GDPR следующими полномочиями:
GDPR не раскрывает процедуру контроля за соблюдением Регламента организациями, расположенными вне ЕС и не назначившими представителя, а также каким образом организации, расположенные вне ЕС, будут нести ответственность за нарушения правил обработки ПДн.
Мы провели с DPA стран ЕС ряд интервью по вопросам контроля за соблюдением GDPR вне ЕС. Ответы были различными, но в целом ясности не появилось. Один из представителей DPA сделал оговорку, что такие случаи будут регулироваться во взаимодействии с DPA стран нахождения оператора либо обработчика. Сегодняшняя геополитическая ситуация и позиция руководителя Роскомнадзора А. Жарова по вопросу необходимости соответствия российских организаций GDPR вносят некоторые сомнения, что попытки такой кооперации DPA стран ЕС с Роскомнадзором будут продуктивны.
Хочется обратить внимание, что указанные в GDPR многомиллионные штрафы, которыми больше всего пугают операторов – это верхняя планка. GDPR говорит о том, что налагаемые штрафы (и иные санкции) должны быть соразмерны нарушению, эффективны и предупреждающими повторные нарушения. Конкретные размеры штрафов будут определяться индивидуально, с учетом большого количества факторов. Многомиллионный штраф может быть наложен на организацию в том случае, если она сознательно и злостно нарушала права субъектов, тщательно это скрывая и получая от такой обработки ПДн высокую прибыль.
Наиболее вероятным (но не единственным) и существенным последствием невыполнения GDPR для российских организаций, не имеющих представительств либо дочерних организаций на территории ЕС (а также назначенного представителя по вопросам обработки ПДн), является не штраф, а блокирование сайта организации на территории ЕС либо отдельных государств-членов ЕС. Несмотря на то, что возможность блокирования сайта не прописана напрямую в GDPR, она представляется закономерным способом ограничения обработки ПДн в целях предупреждения повторных нарушений, в особенности при отсутствии иных возможностей влияния на оператора.
Зачем российским организациям соответствовать GDPR?
Выполнение GDPR имеет и иные преимущества для организаций помимо очевидной возможности избежать возможных санкций со стороны DPA ЕС.
Прежде всего это повышение общего уровня ИБ и управления данными в организации. Зачастую в процессе приведения к соответствию требованиям по защите ПДн организация впервые создает реестр существующих у нее бизнес-процессов, понимает имеющиеся потоки данных, создает схему сети, описывает существующую систему защиты информации. Эти действия становятся фундаментом для защиты не только ПДн, но и иных видов конфиденциальной информации, а также для оптимизации бизнес-процессов.
Если организация обрабатывает ПДн, переданные ей контрагентом, попадающим под действия GDPR, контрагент будет требовать от нее соответствия требованиям GDPR, предъявляемым к обработчикам ПДн. Соответствие GDPR позволит сервис-провайдеру расширить доступный рынок предоставления услуг на территорию ЕС, а также предоставлять услуги тем российским организациям, которые попадают под требования GDPR.
Требование об обязательном соответствии GDPR может исходить от головной компании при применимости GDPR к организациям группы компаний, с которыми российская организация обменивается ПДн. Но в таком случае целесообразно, во-первых, уточнить, действительно ли обрабатываются ПДн лиц, находящихся на территории ЕС, а во-вторых, если они обрабатываются, распространять требования Регламента на те процессы, в которых производится обработка таких ПДн, а не на всю организацию.
GDPR устанавливает необходимость соблюдения многочисленных прав субъектов ПДн и обеспечения прозрачности обработки ПДн для субъектов. По сравнению с ФЗ «О персональных данных» GDPR более подробно разъясняет, как информировать субъектов ПДн об обработке их ПДн, а также о том, как они могут реализовывать свои права в отношении этой обработки. Отражение этих вопросов обработки ПДн в Политике обработки ПДн, а также при сборе информации об обработке ПДн, позволяет повысить прозрачность деятельности организации и обеспечить большее доверие со стороны всех субъектов ПДн.
Резюме
Если ваша организация расположена в России – это ещё не значит, что GDPR к ней не применим. Проверить применимость требований Регламента к вашей организации можно с помощью указанных выше критериев.
Регламент вступил в силу только что, и по данным компании Symantec 80% организаций в ЕС не соответствуют требованиям GDPR. Каким образом к российской организации в связи с нарушениями GDPR могут быть применены санкции со стороны ЕС, пока неясно, но тем не менее, к Регламенту стоит относиться серьезно.
В завершение хотим отметить, что с большой вероятностью в скором времени для единообразия с европейским законодательством в российском законодательстве об обработке ПДн появятся формулировки, схожие с требованиями GDPR.
GDPR — новые правила обработки персональных данных в Европе для международного IT-рынка
В мае 2018 года Европа переключится на обновлённые правила обработки персональных данных, установленные Общим регламентом по защите данных (Регламент ЕС 2016/679 от 27 апреля 2016 г. или GDPR — General Data Protection Regulation). Данный регламент, имеющий прямое действие во всех 28 странах ЕС, заменит рамочную Директиву о защите персональных данных 95/46/ЕС от 24 октября 1995 года. Важным нюансом GDPR является экстерриториальный принцип действия новых европейских правил обработки персональных данных, поэтому российским компаниям следует внимательно отнестись к ним, если услуги ориентированы на европейский или международный рынок.
Новый регламент предоставляет резидентам ЕС инструменты для полного контроля над своими персональными данными. С мая 2018 года ужесточается ответственность за нарушение правил обработки персональных данных: по GDPR штрафы достигают 20 миллионов евро (около 1,5 млрд руб.) или 4% годового глобального дохода компании. В настоящей статье мы проанализировали новые правила обработки персональных данных в ЕС и сформулировали рекомендации для российских компаний по методам реагирования на GDPR.
Кто в зоне действия GDPR?
GDPR имеет экстерриториальное действие и применяется ко всем компаниям, обрабатывающим персональные данные резидентов и граждан ЕС, независимо от местонахождения такой компании.
Разумеется, филиалы, представительства российских организаций на территории ЕС должны будут соответствовать новым требованиям.
Другую (неочевидную) категорию субъектов рассмотрим на следующем примере:
Организация базируется в России. Она продает онлайн товары и услуги пользователям, в том числе пользователям из ЕС. Услуги предоставляются пользователям на локальных языках в местных валютах на национальных доменах верхнего уровня стран ЕС (напр., «.de», «.nl» или «.co.uk»). При этом эта организация не производит никаких операций или субподрядчиков непосредственно на территории ЕС.
Должна ли такая организация соблюдать GDPR?
Да.
Ведь услуги и товары очевидно предлагаются жителям ЕС, потому что:
— услуги/товары адаптированы на местные языки жителей ЕС;
— услуги/товары оплачиваются в местных валютах ЕС;
— услуги/товары предоставляются на национальных доменах верхнего уровня стран ЕС.
Это означает, что организации, обрабатывающие персональные данные европейцев в России при реализации онлайн-продаж (например, РЖД, авиакомпании, гостиницы, хостелы и иные), подпадают под действие GDPR и обязаны соблюдать новые европейские правила обработки персональных данных.
Важно отметить, что помимо обработки персональных данных в GDPR используется понятие мониторинга поведения субъектов данных, которое загоняет под действие GDPR ещё одну категорию субъектов. GDPR применяется к организациям, созданным за пределами ЕС, если они (в качестве контролера или процессора) контролируют поведение жителей ЕС (в той мере, в которой такое поведение имеет место в ЕС).
Мониторинг может включать:
— отслеживание резидента ЕС в интернете;
— использование методов обработки данных для профилирования отдельных лиц, их поведения или их отношения к чему-либо (например, для анализа или прогнозирования личных предпочтений).
Европейский законодатель также разделяет понятия контроллер данных (data controller) и процессор данных (data processor). Контроллер, действуя в качестве капитана судна, несет бОльшую юридическую ответственность, чем процессор, который действует в качестве моряка на судне. По сути контроллеры решают, что происходит с персональными данными и несут ответственность за обработку, а процессоры являются некими “исполнителями”.
Например, облачная система, которой пользуются ваши сотрудники для целей выполнения задач и проектов, где также хранятся персональные данные клиентов, будет являться процессором данных, а вы, соответственно, контроллером.
Что подразумевается под персональными данным в GDPR?
Персональные данные — это любая информация, относящаяся к идентифицированному или идентифицируемому физическому лицу (субъект данных), по которой прямо или косвенно можно его определить. К такой информации относится в том числе имя, данные о местоположении, онлайн идентификатор или один или несколько факторов характерных для физической, физиологической, генетической, умственной, экономической, культурной или социальной идентичности этого физического лица (п. 1 ст. 4). Определение широкое и достаточно четко дает понять, что даже IP адреса также могут быть персональными данными.
Важно отметить, что существуют определенные типы персональных данных, относящиеся к категории особых или конфиденциальных персональных данных. Это информация, раскрывающая: расовое или этническое происхождение, политические взгляды, религиозные или философские убеждения и членство в профсоюзах. Кроме того, к этой группе относятся генетические, биометрические данные, используемые для идентификации физического лица, данные о состоянии здоровья, сведения, касающиеся сексуальной жизни или сексуальной ориентации (ст. 9).
6 принципов обработки данных по GDPR
Общий подход европейцев к обработке персональных данных сформулирован в виде 6 основных принципов:
1) Законность, справедливость и прозрачность. Персональные данные должны обрабатываться законно, справедливо и прозрачно. Любую информацию о целях, методах и объёмах обработки персональных данных следует излагать максимально доступно и просто.
2) Ограничение цели. Данные должны собираться и использоваться исключительно в тех целях, которые заявлены компанией (онлайн-сервисом).
3) Минимизация данных. Нельзя собирать личные данные в большем объёме, чем это необходимо для целей обработки.
4) Точность. Личные данные, которые являются неточными, должны быть удалены или исправлены (по требованию пользователя).
5) Ограничение хранения. Личные данные должны храниться в форме, которая позволяет идентифицировать субъекты данных на срок не более, чем это необходимо для целей обработки.
6) Целостность и конфиденциальность. При обработке данных пользователей компании обязаны обеспечить защиту персональных данных от несанкционированной или незаконной обработки, уничтожения и повреждения.
Ключевые требования
Уведомление о случаях нарушения GDPR
Компании обязаны уведомлять регулирующие органы (а в некоторых случаях и субъектов данных) о любых нарушениях, связанных с персональными данными в течение 72 часов после обнаружения такого нарушения.
Например, недавняя новость о хакерской атаке на Uber — яркий пример нарушения данного правила. Uber сообщил прессе, что хакеры получили доступ к персональным данным 57 миллионов пользователей и водителей спустя целый год. Если бы сейчас действовал GDPR, то избежать высокого штрафа в размере 4% от годового оборота было бы невозможно.
Список национальных регуляторов в области персональных данных по всем странам ЕС приведён тут. Также есть общеевропейский регулятор — Working party 29 или Рабочая группа по статье 29. Однако после вступления GDPR в силу Рабочую группу по статье 29 заменит новый орган — Европейский совет по защите данных (European Data Protection Board — EDPB).
Права субъекта данных (физического лица)
GDPR значительно расширяет права граждан и резидентов ЕС по контролю за их персональными данными. Европейские пользователи имеют право запрашивать подтверждение факта обработки их данных, место и цель обработки, категории обрабатываемых персональных данных, каким третьим лицам персональные данные раскрываются, период, в течение которого данные будут обрабатываться, а также уточнять источник получения организацией персональных данных и требовать их исправления. Более того, пользователь имеет право требовать прекращения обработки своих данных.
В GDPR также предусмотрено право на забвение (right to erasure, right to be forgotten), которое дает европейцам возможность удалять свои личные данные по запросу во избежание их распространения или передачи третьим лицам.
Это не новое право, оно также есть в действующей Директиве. Суд справедливости ЕС (CJEU — Court of Justice of the European Union) в решении по делу Google Spain в 2014 году разъяснил, что субъекты данных имеют право на удаление информации о них из результатов поиска, если она не представляет общественного интереса. Однако, право на забвение распространяется не только на поисковые системы. Любая компания, обрабатывающая данные, должна удалять чьи-либо персональные данные по запросу, если это не противоречит интересам общества или иным фундаментальным правам европейцев.
Например, если вы новостной сервис, то прежде, чем удалять данные, проверьте и убедитесь, что такое удаление не повлияет на свободу слова и на право к доступу информации, гарантированные европейцам статьей 11 Хартии Европейского союза по правам человека.
Право на переносимость данных
Право на переносимость данных (right to data portability) является новацией в правилах обработки данных ЕС, введенное GDPR. Данное право заключается в том, что компании обязаны предоставлять бесплатно электронную копию персональных данных другой компании по требованию самого субъекта персональных данных.
Например, стартап под названием “Солнышко” хочет выйти на рынок с сайтом для обмена социальными медиа, но на рынке уже есть свои гиганты с большой долей рынка. Право на переносимость данных упростит потенциальным клиентам процесс передачи своих данных от одного онлайн-сервиса к другому (без повторного введения одних и тех же данных на разных сайтах).
Другой пример. Субъект данных пользуется сервисом чтения электронных книг “Электронная книжка”. В один прекрасный момент пользователь решает перейти на сервис “Читай онлайн”. В данном случае право на переносимость данных позволяет получить от “Электронной книжки” персональные данные (например, предпочтения в литературе и другие) и передать их другому сервису.
Согласие на обработку
GDPR устанавливает высокие требования в отношении формы получения согласия на обработку данных. Согласие человека на обработку его персональных данных должно быть выражено в форме утверждения или в форме четких активных действий пользователя. Согласие на обработку персональных данных будет недействительно, если у пользователя не было выбора или не было возможности отозвать свое согласие без ущерба для самого себя. Если пользователь дал согласие на обработку своих персональных данных, контроллер должен иметь возможность продемонстрировать это.
Не рекомендуем использовать по умолчанию поля о согласии с уже поставленной галочкой или другие методы получения согласия по умолчанию. Согласие также не может быть выражено в виде молчания или бездействия пользователя. Информация о порядке отзыва согласия на обработку персональных данных должна быть размещена таким образом, чтобы пользователь мог легко её найти.
Особая защита детей
Детские персональные данные заслуживают особой защиты, ведь они менее осведомлены о рисках, последствиях, гарантиях и их правах в отношении обработки персональных данных. Согласие на обработку данных ребенка должно быть авторизовано родителями (или законными представителями ребенка). Возрастной порог для родительской авторизации устанавливается государствами-членами ЕС отдельно (от 13 до 16 лет).
Назначение ответственного за защиту персональных данных
Это требование относится к компаниям, которые осуществляют регулярные и систематические крупномасштабные наблюдения, мониторинг лиц (выше о нем упоминалось); или которые осуществляют крупномасштабную обработку специальных персональных данных, например, медицинские записи или сведения об уголовной судимости.
В любом случае, любая организация может добровольно назначить сотрудника по защите данных для управления процессами обработки данных пользователей и контроля за соблюдением требований GDPR. В таком случае компания должна опубликовать информацию о таком сотруднике, а также направить её национальному регулятору по защите персональных данных соответствующей страны ЕС.
Что делать?
Если вы входите в зону действия нового европейского регламента о защите данных или планируете расширяться и предоставлять услуги и товары в страны ЕС, то рекомендуется провести комплексную оценку применяемых в компании методов и средств обработки персональных данных и привести их в соответствие с новыми правилами GDPR. Следует также пересмотреть политику конфиденциальности и положения об обработке персональных данных пользовательских соглашений (Terms of use) своих сайтов и онлайн-сервисов, ориентированных на европейских потребителей и пользователей. Для соответствия требованиям GDPR необходимо разработать внутренние политики защиты данных, обучать персонал, проводить проверки деятельности по обработке данных, вести документацию по процессам обработки, внедрять меры по встроенной системе конфиденциальности, а также назначить сотрудника ответственного за обработку персональных данных (естественно, с учётом характера и объёмов обрабатываемых персональных данных).
Несмотря на то, что новые требования к обработке персональных данных серьезны, в них есть положительные стороны для внеевропейских игроков: легче придерживаться единого набора правил защиты и обработки данных, чем учитывать национальные нюансы обработки персональных данных каждой отдельной страны ЕС, как это приходилось делать до введения GDPR. Более того, реформа направлена на стимулирование экономического роста путем сокращения расходов и бюрократии для компаний, работающих в ЕС. Соблюдение одного правила вместо 28 (количество стран-членов ЕС) поможет маленьким и развивающимся компаниям выйти на новые рынки. Согласно закону в ряде случаев обязательства изменяются в зависимости от размера бизнеса, природы обрабатываемых данных и иных факторов.
Также следует заранее продумать механизмы реагирования на запросы европейских регуляторов и субъектов персональных данных (пользователей), которые возможны в рамках GDPR (например, об уточнении данных, их удалении, прекращении обработки или передаче другой компании по праву на переносимость данных).
Вывод
GDPR — важнейший законодательный документ, который существенно повышает уровень защиты персональных данных в ЕС и за его пределами. Он требует очень внимательного изучения и соблюдения. Реформа дает ясность и последовательность правил, которые должны применяться в области защиты данных. Она также восстанавливает доверие пользователя-потребителя, что позволяет бизнесу максимально использовать возможности на едином европейском цифровом рынке. Сбор, анализ и перемещение персональных данных по всему миру приобрели огромное экономическое значение. Персональные данные – это, безусловно, “валюта” современной экономики. И если вы осуществляете сбор пользовательских данных в каком-либо виде — за их сохранностью надо внимательно следить, чтобы избежать утечек и возможных манипуляций ими третьими лицами.
